——  “红通人员”刘某平受贿上诉案，为何被北京高院改判：减少刑期3年、罚金50万元。

    ——辩护体会： 二审案件辩护的难度较大，尤其具有重大影响的案件，只有精准、到位的辩护意见，才能说服法官，更有希望被法院采纳。

【案情简介】

 北京市第一中级法院经过开庭审理，认定：刘某平于1995年至1998年期间伙同香港港源公司总经理王某、副总经理兼总会计师付某铣（均已判刑，王某被判死刑缓期二年执行，付某铣被判无期徒刑），利用其和王某、付某铣等人的职务便利，为润超公司借款港币5000万元提供帮助，为此刘某平等人收受港币500万元，其中刘某平分得港币198.3万元（折合人民币213万余元）；为南油公司代开信用证提供帮助，为此刘某平等人收受港币37.5万元、美元3.21万元，其中刘某平分得港币13.34万元、美元1.07万元（折合人民币23万余元）；合计收受折合人民币604万元，刘某平合计分得折合人民币为236万余元。

北京市第一中级法院于2018年9月26日，判决：刘某平犯受贿罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金一百万元。

宣判后，刘某平不服判决以一审量刑过重为由向北京市高级法院提出上诉。

【辩护意见】

针对一审判决对刘某平从重处罚的理由，辩护人陶化安认为，一审判决对刘某平从重处罚和不予认定系从犯的理由不能成立，应当对刘某平从轻处罚。

一、一审判决认为“但刘某平被办案机关依法审查期间脱逃至境外，被通缉期间持化名刘思佳的国外护照多次往返国内，均未向办案机关主动投案。反映出其仍具有逃避侦查、审判的主观心态，该情节在量刑时一并予以考量”，这是缺少事实和法律依据的错误认定。

第一、刘某平离开境内前，没有被法律机关审查，人身自由未受到限制，也未限制出境。刘某平是持合法的手续出境，不存在脱逃的问题。 刘某平在中纪委调查期间，未被对其采取“双规”措施，也没有限制人身自由，更没有告知不准出境。期间刘某平主要是向党组织交待问题，说明情况，配合调查港源公司的违法、违纪问题。

第二、刘某平多次往返国内未主动投案，并不构成对刘某平从重处罚的情节。

主动投案，构成了被告人从轻或减轻处罚的情节；对于未主动投案的被告人，则不具有从轻或减轻处罚的情节，但并不必然就构成了从重处罚的情节。提倡、鼓励被告人主动投案，有利于节省司法资源，降低社会危害性，但这不是对所有被告人的普遍性要求。一审判决将提倡、鼓励的行为提升为对被告人的普遍性要求，不符合法律规定。

二、一审判决认为“为润超公司谋利的事项系由刘某平联系促成，刘某平还参与商定收受润超公司钱款的数额。刘某平等三人收受润超公司和南油公司的贿赂，大部分赃款系刘某平直接与王某、付某铣分赃，部分贿赂款更是由刘某平与付某铣平分。刘某平与王某、付某铣在共同受贿中所起的作用相当，并非次要或辅助作用。”，这是缺少事实和法律依据的错误认定。

第一、在润超公司借款港币5000万业务中，刘某平只是起到介绍的作用，没有起到促成的作用。

刘某平只是港源公司的普通财务人员，不负责公司业务项目，润超公司这个项目做与不做，刘某平没有参与研究，更没有决定权，完全是单纯的介绍作用。港源公司为了做成润超公司这个项目，公司经理王某和副经理付某铣亲自去海南考察了润超公司这个项目，公司领导研究决定做这个项目，王某和付某铣与润超公司签订的合同，他俩在合同上签字。

第二、刘某平从润超公司拿回500万港币，刘某平没有资金调度、分配的权力，只是按照事先王某和付某铣的要求拿钱、分钱，刘某平实际起到出纳的作用。

刘某平与王某、付某铣平分赃款，主要原因是王某和付某铣在港源公司的其他项目上还有钱拿，在润超这个项目上分赃时没和刘某平更多计较，让项目介绍人刘某平占了一些便宜，照顾了刘某平。事实也充分，王某、付某铣之所以分别被法院判处死刑缓期执行、无期徒刑，因二人的涉案数额远超本案的604万元。

 【高院判决的理由】

 北京高院对刘某平及其辩护人关于一审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见，予以采纳。北京高院认为：

一、虽然刘某平具有在纪委审查期间脱逃，且长达十七年的时间内没有主动归案等情节，刘某平逃避审查的情节亦不能作为对其从重处罚的依据。

    二、考虑到刘某平作为单位的会计，在共同犯罪中与身为总经理的王某、副总经理兼总会计师的付某铣相比，所起作用较小；且案发前后退缴了大部分赃款，能够认罪、悔罪等情节，可以对其从轻处罚。

【判决结果】

  2018年12日29日，北京高院对刘某平受贿上诉案作出终审判决：

一、维持一审法院新加坡共和国护照一本发还刘某平的判决；

二、撤销一审法院判处刘某平有期徒刑十三年，并处罚金一百万元；

三、判处刘某平有期徒刑十年，并处罚金五十万元。

 附：北京市高级人民法院刑事判决书（部分）

陶化安律师简介：

陶化安律师，北京市东卫律师事务所合伙人。曾任反贪检察官、刑事法官，注册会计师，擅长经济犯罪案件辩护，以技术精湛和超高胜诉率著称，荣获“北京市百名优秀刑辩律师”称号。

陶化安集经济犯罪侦查、审判、辩护和会计专家经历于一身，专注经济犯罪辩护二十年，在经济犯罪预防、辩护方面，优势突出，经验丰富，业绩卓著。其击中要害、有说服力的辩护特质，深受好评。

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