司法会计鉴定认为销售经理获得提价差额，涉嫌职务侵占罪为何被不起诉？

-----辩护体会：涉及司法会计鉴定的刑事案件，辩护律师只有把会计知识研究透彻，找到鉴定意见存在的实质性问题，才能推翻错误的鉴定意见。

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【案情】

       ● 【移送审查起诉事实】

       2018年1月30日， 辽宁省D有限公司销售经理王某因涉嫌职务侵占罪被移送检察机关审查起诉，王某已于2018年1月16日被公安机关取保候审。

公安机关认为：2012年9月至2015年6月，王某在担任辽宁省D有限公司销售经理期间，利用职务便利，私自提高产品销售价格，从中获利63万元。

公安机关聘请司法鉴定所对王某任职期间的D公司账目和银行流水进行了审计鉴定，鉴定意见为：一、王某在2012年9月至2015年6月期间，私自提高产品销售价格，从中获利63万元；二、王某利用客户名义提出价值71万元产品的去向及获利金额无法确认。

       ● 【犯罪嫌疑人为零口供】

王某对审查起诉的涉嫌犯罪事实全部否认。称没有提高产品价格，也没有获得提价差额，以客户名义提出价值71万元的产品，D公司已经全额收到销货款，个人没有侵占。

● 【检察机关二次退侦】

检察机关以部分事实不清、证据不足为由，退回公安机关补充侦查二次。

● 【委托代理】

王某的父亲多方了解得知：北京东卫律师事务所陶化安律师具有注册会计师资格，做过刑事法官，故前来北京当面咨询。经过大致的案情咨询交流，他对陶化安律师提出的案件核心问题、辩护方向、辩护要点非常认可，认为陶化安律师又懂会计的优势非常适合办理这个案件，决定聘请陶化安律师做辩护人。

【交锋】

● 【选择无罪辩护】

陶化安律师凭借丰富的会计实务经验，从法律和会计双重视角分析研究案件，在纷乱庞杂的司法会计鉴定资料和D有限公司会计账目中，发现了无罪的证据——鉴定意见依据D有限公司和客户确认的提价产品品种、价格和数量，通过计算存在提价差额63万元，继而认定该差额被王某获得，却缺少王某获得差额的证据。

● 【第一次无罪辩护意见】

辩护人认为，提价差额63万元没有被王某侵占。分为三种情况：

第一、客户付某某等五人的29万元提价差额，还留在D有限公司。

客户付某某等五人各自将购货款直接汇入D有限公司总经理张某某个人账户，假设存在王某私自提高销售价格的行为，那么合计29万元的提价差额款也留在了D公司帐内，王某没有从D有限公司领取该款。

第二、客户侯某某的14万元提价差额，王某没有侵占。

客户侯某某将购货款汇入王某个人账户合计113万元，王某向D公司总经理张某某账户汇入合计141元，王某多汇入28万元。假设存在王某私自提高销售价格的行为，那么14万元提价差额，王某也不存在侵占的情况。

第三、客户赵某某的20万元提价差额，王某向D公司少汇入的与向客户多汇入的货款相抵，王某也没有侵占该款。

1、客户赵某某是将购货款汇入王某个人账户合计87万元，王某向D公司总经理张某某账户汇入合计63万元，王某少汇入24万元。

2、据银行交易明细表记载：王某在2014年11月28日汇入D公司总经理张某某账户9万元，赵某某也收到了9万元的货。这些货不是D公司发出的，是王某个人出钱为赵某某从其他客户处调剂来的。应当从24万元中减去9万元，王某少汇入D公司总经理张某某账户应为15万元。

3、王某还个人出钱为客户侯某某分别供货5万元、11万元的货物，合计16万元，侯某某收到这些货物并没有将该货款返还给王某。

因此，王某虽然向D公司总经理张某某少汇入15万元，却向侯某某多汇入16万元的货款，两项相抵，假设存在20万元提价差额，王某没有侵占。

● 【检察机关第一次意见】

辩护人提交辩护意见后，检察官认可63万元提价差额的无罪辩护意见，却告知：将对王某71万元产品的涉嫌犯罪事实审查起诉，检察机关已安排补充调查。

● 【第二次无罪辩护意见】

针对王某71万元涉嫌职务侵占问题，辩护人根据卷宗证据和检察机关提供的补充证据，提出无罪辩护意见：

第一、D公司收到侯某某、付某某、郭某某、王某某、杨某某、赵某谱的货款，合计261万元。D公司销售给侯某某、、付某某、郭某某、王某某、杨某某、赵某谱的货物，合计262万元。D公司收到的货款与发货二者相差1万元，大致相符。

第二、司法会计鉴定机构出具的《补充情况说明》亦明确：王某利用客户名义销售价值71万元，为辽宁D有限公司已收到的销售款，王某是否私自提高销售价格获利及销售去向无法确认。

第三、至于71万元货物的发货人、收货人情况清楚与否，并不影响D公司最终收到发出货款的结果。

● 【检察机关第二次意见】

检察委员会认为，王某不构成职务侵占罪的辩护意见有理有据予以采纳，司法会计鉴定意见不予采纳，决定对犯罪嫌疑人王某不起诉。

【结局】

2018年8月6日，检察机关向王某下达了不起诉决定书。

按照刑诉法的规定，检察机关的不起诉决定，意味着认定了王某的无罪。至此，销售经理王某冤情昭雪，重获自由。

附：不起诉决定书（部分）

陶化安律师简介：

陶化安律师，北京市东卫律师事务所合伙人。曾任反贪检察官、刑事法官，注册会计师，擅长经济犯罪案件辩护，以技术精湛和超高胜诉率著称，荣获“北京市百名优秀刑辩律师”称号。

陶化安集经济犯罪侦查、审判、辩护和会计专家经历于一身，专注经济犯罪辩护二十年，在经济犯罪预防、辩护方面，优势突出，经验丰富，业绩卓著。其击中要害、有说服力的辩护特质，深受好评。 

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